سوال حقوقی

سوال تجارت

شخصی دعوایی به خواسته حکم ورشکستگی طرح می کند آن هم به استناد طلبی که از خوانده دعوی به عنوان تاجر دارد.دادگاه درباره تعیین طلب قرار ارجاع امر به کارشناس دادگستری صادر می کند و بعد از طی فرایند معلوم می شود که میزان دقیق بدهی چه قدر بوده است.چنانچه وکیل خوانده دعوی باشید در مقام اعتراض چه دفاعی را مطرح می کنید؟  

حميدرضا مجتهدی فر
حميدرضا مجتهدی فر
وکیل پایه یک مرکز وکلای قوه قضاییه
1405/02/26
سلام، تعیین میزان دین و احراز طلب، مقدمه رسیدگی به دعوای مطالبه وجه است و در دعوای ورشکستگی دادگاه باید ابتدا بر اساس دلایل موجود احراز توقف تاجر را بنماید و رسیدگی به اصل و میزان طلب از طریق ارجاع به کارشناسی در این دعوا وجاهت قانونی ندارد.
لذا با توجه به اختلاف و عدم قطعیت طلب، خواهان ذی‌نفع در طرح دعوای ورشکستگی نبوده و قرار کارشناسی و ادامه رسیدگی به دعوای ورشکستگی مخدوش و دعوا قابل استماع نیست. موفق باشید.
فاطمه نیکنام برزل آباد
فاطمه نیکنام برزل آباد
کارشناس حقوقی
1405/02/25
سلام خدمتتون
به عنوان وکیل خوانده،بخواهید باشید
خوانده تاجر نیست (بند ۱ ماده ۲ ق.ت).
طلب خواهان ماهیت تجاری ندارد (ماده ۴۱۳ ق.ت).
خوانده دچار توقف و عجز از پرداخت دیون نشده است و توانایی مالی برای پرداخت بدهی‌های خود را دارد (ماده ۴۱۳ و ۴۱۴ ق.ت).
در صورت صدور نظریه کارشناسی، به دلیل مغایرت با موازین قانونی و مستندات پرونده به آن اعتراض خواهد شد (ماده ۲۶۱ آ.د.م).
هر کدام از این دفاعیات به تنهایی می‌تواند منجر به رد دعوای ورشکستگی شود.
سیده رضوان ساعدی
سیده رضوان ساعدی
وکیل پایه یک کانون وکلای دادگستری
1405/02/25
سلام وقت بخیر، کاربر ارجمنددر صورتی که به عنوان وکیل خوانده دعوی ورشکستگی، با قرار ارجاع امر به کارشناس رسمی دادگستری مبنی بر تعیین میزان دقیق بدهی مواجه شوید، دفاعیات شما باید بر پایه ایرادات ماهوی و شکلی نسبت به ضرورت و صحت این ارجاع استوار باشد.نخستین گام در اعتراض به این قرار، تمرکز بر ضرورت یا عدم ضرورت ارجاع امر به کارشناس است. باید این نکته را به دادگاه یادآور شد که خواهان دعوی، خود مدعی تاجر بودن خوانده و وجود طلب است. اگر خواهان نتواند دلیل و مدرک محکمه پسندی مبنی بر وجود این طلب و تاجر بودن خوانده ارائه دهد، اساساً دعوای ورشکستگی قابلیت استماع نخواهد داشت و ارجاع امر به کارشناس در این مرحله، اقدامی زودهنگام و فاقد وجاهت قانونی است. به عبارتی، پیش از اثبات اصل طلب و سمت خوانده به عنوان تاجر، ورود به بحث میزان بدهی، موضوعیت ندارد.دومین محور دفاع، در صورت پذیرش ضرورت تعیین میزان بدهی، متوجه ایرادات شکلی و ماهوی نسبت به فرآیند کارشناسی خواهد بود. ممکن است بتوان ایراد گرفت که خواهان، ادعای ورشکستگی را مطرح کرده است، اما در خصوص مبلغ دقیق طلب خود، ادعای مشخص و مستندی را مطرح نکرده و صرفاً به کلی‌گویی اکتفا نموده است. در چنین حالتی، ارجاع امر به کارشناس برای تعیین میزان بدهی، به منزله رفع نقص از دعوای خواهان است که این امر با اصول دادرسی و بار اثباتی دعاوی مغایرت دارد. این دادگاه است که باید بر اساس ادله و مدارک ارائه شده از سوی طرفین، در خصوص صحت و میزان طلب تصمیم‌گیری نماید و نمی‌تواند این وظیفه را به کارشناس واگذار کند، مگر آنکه موضوع نیاز به تخصص فنی و تخصصی داشته باشد که در خصوص تعیین میزان بدهی ناشی از روابط تجاری، این امر لزوماً مصداق ندارد.
علاوه بر این، باید به دادگاه تذکر داد که هدف اصلی از طرح دعوای ورشکستگی، احراز حجر تاجر و ناتوانی وی در پرداخت دیون است. اگر خوانده دعوی، توانایی پرداخت بدهی خود را داشته باشد و صرفاً اختلافی در میزان آن وجود داشته باشد، این امر دلیلی بر ورشکستگی نخواهد بود. بنابراین، کارشناس باید در گزارش خود، علاوه بر تعیین میزان بدهی، وضعیت کلی دارایی‌ها و توان پرداخت دیون خوانده را نیز مورد بررسی قرار دهد، در غیر این صورت، گزارش کارشناس ناقص و غیرقابل استناد خواهد بود.در نهایت، وکیل خوانده می‌تواند با استناد به اصول کلی حقوقی و رویه قضایی، این استدلال را مطرح کند که ارجاع امر به کارشناس باید آخرین راه‌حل دادگاه برای کشف حقیقت باشد و پیش از آن، باید تمامی ادله و مدارک طرفین به دقت مورد بررسی قرار گیرد. اگر مدارک موجود در پرونده، از جمله اسناد تجاری، صورت‌حساب‌های بانکی و سایر مستندات، کفایت لازم برای روشن شدن میزان بدهی را داشته باشد، دیگر نیازی به جلب نظر کارشناس نخواهد بود. باید به دادگاه یادآور شد که صدور قرار کارشناسی نباید به منظور کشف دلایلی صورت گیرد که وظیفه اثبات آن بر عهده خواهان دعوی است.

سوال حقوقی دارید؟

در دادلاین، می‌تونید سوالات حقوقی‌تون رو مطرح کنید و پاسخ وکلای پایه یک و کارشناسان حقوقی رو به صورت پرسش و پاسخ ببینید. سوال حقوقی‌تون رو بپرسید و در کمتر از یک ساعت جوابش رو بگیرید. سوال جدید بپرسید
پیشنهاد دادلاین
توسکا قوامی طهرانی
توسکا قوامی طهرانی
وکیل پایه یک کانون وکلای ...
0.0/5
0
سیده رضوان ساعدی
سیده رضوان ساعدی
وکیل پایه یک کانون وکلای ...
4.9/5
120
محسن پورعلی
محسن پورعلی
وکیل پایه یک کانون وکلای ...
4.0/5
2